“按合同总价15%支付违约金”——这一条款出现在不少越南商事合同中，而它是违法的。根据2005年《商法》第301条，商事合同违约金不得超过8%——但8%是以什么为基数、如何计算、何时可以同时主张违约金和损害赔偿，多数企业并没有真正理解。
本文剖析8%上限机制：逐句解读第301条、三个数字示例、违约金与损害赔偿的并用（第307条），以及与民事合同（不受8%限制）的界限。
1. 第301条说了什么？逐句解读
2005年《商法》第301条原文：“双方约定的违反合同义务的违约金，或多次违约的违约金总额，不得超过被违反合同义务部分价值的8%，本法第266条规定的情形除外。”
三个要点：
- “被违反合同义务部分的价值”——按被违反部分计算，不是合同总价。这是最易被误解的一点；
- “多次违约的违约金总额”——无论3次还是5次违约，加总也不得超过8%；
- “第266条除外”——唯一例外：鉴定结论错误时的违约金与损害赔偿。引用第301条漏掉这一句就是不完整的引用。
2. 三个数字示例
情形1——单次违约：100亿越南盾合同，卖方迟延交付一批价值20亿越南盾的货物→违约金上限1.6亿越南盾（20亿×8%），而非8亿越南盾（100亿×8%）。
情形2——多次违约：合同约定每次违约按被违反义务部分的5%计罚；发生3次违约→总额仍≤8%，而非15%。超出部分被削减。
情形3——违法条款：合同写”按合同总价15%”→争议时法院/仲裁庭仅认可8%上限内部分；超出8%的部分无效。应在起草时修正，而不是等到争议时被削减。
3. 未约定违约金怎么办？（第300、307条）
第300条：违约金仅在合同事先约定时适用（第294条免责情形除外）。没写=不能罚。
第307条规定两种制裁的关系：
- 未约定违约金→受害方只能要求损害赔偿；
- 约定了违约金→可以同时适用违约金和损害赔偿。
这与”罚了就不能再赔”的流行误解相反。对受害方的最大保护公式是：违约金条款（8%以内）+充分证明损失以索赔损害赔偿——因为损害赔偿不受8%上限约束。
4. 何时不适用8%上限？
- 纯民事合同：根据2015年《民法典》第418条，违约金由双方自由约定，不受上限约束（相关法律另有规定的除外）。如个人之间的借贷合同——约定20%、30%均不违反8%上限；
- 建设工程合同：适用建设工程法自身的罚则制度（原2014年《建设法》对国有资金工程为12%上限；注意新的第135/2025/QH15号《建设法》）；
- 第266条情形（鉴定结论错误）——法定例外。
许多”混合”合同（兼具民事与商事因素）常就是否适用8%上限产生争议——起草时应在合同总则中明确关系性质和准据法。
5. 起草违约金条款清单
- 写明计算基数：”被违反合同义务部分价值的8%”，不写”合同总价的8%”；
- 列明每种违约行为及对应罚则（在上限内），并加”违约金总额不超过8%”；
- 明确受害方可同时要求损害赔偿（预应第307条）；
- 不要直接照搬外国模板中10–20%的违约金条款而不按8%上限调整；
- 对付款义务：区分迟延利息与违约金——两种不同机制，可并行适用。
6. 常见问题
问：已签订的合同写12%，现在发生争议怎么办？
答：商事合同中超过8%的部分不被认可。违约方最多承担被违反义务部分8%的违约金（另加能证明的损害赔偿）。
问：有合法”突破”8%上限的方法吗？
答：通过违约金条款不可能。唯一合法途径是充分证明并索赔损害赔偿（不受上限约束）——因此保存损失证据决定实际获赔金额。
问：违约金要交税吗？
答：收取的违约金属于应税收入；双方应约定开票与申报义务。
正在起草商事合同，需要设计最优的违约金与损害赔偿条款？联系我们获取咨询。
本文由 FLAW AI Legal Council 编写。内容待 QA 委员会审核后再提交批准；仅供参考，不能替代针对您具体情况的法律咨询。