越南并购交易中的竞争审查

什么是经营者集中，何时并购属于该范畴

根据2018年《竞争法》，”经营者集中”是指企业的如下行为：合并、兼并、收购、合营及其他法律规定的形式。实务中，大多数常见并购结构都可能构成经营者集中：

收购（acquisition）：一企业收购另一企业的全部或部分出资、资产，足以控制、支配被收购企业——这是最常见的并购结构，也是最容易触发申报义务的情形。

合并、兼并（merger）：两个或多个企业合并、兼并为一个新企业或一个存续企业。

合营（joint venture）：两个或多个企业共同设立新企业或共同控制一企业——包括各方仍在市场上独立经营的合营。

关键要记住：竞争法不关心合同中把交易叫什么名字，只关心控制权的实质。收购51%股份和收购整座工厂的全部资产，只要导致控制权变更，都可能构成经营者集中。反之，不附带控制权的少数股权收购通常不构成经营者集中。

法律还列明被禁止的经营者集中情形（第30条）——对越南市场具有或可能具有显著限制竞争效果的情形。但实务中，大多数普通并购交易并不被禁止，只是产生申报义务，供竞争机关审查。

申报门槛——35/2020号议定的四项标准

2018年《竞争法》第33条第1款规定，参与经营者集中的企业在实施集中之前，如达到申报门槛，须向国家竞争委员会提交申报文件。具体门槛见35/2020/ND-CP号议定第13条，有四项独立标准——只需满足其一即触发申报义务（针对普通企业，不含信贷机构、保险、证券公司）：

标准1——总资产：企业或其关联企业集团在越南市场的总资产，在计划实施集中年份的前一财政年度达到30,000亿越盾以上。

标准2——营业收入：企业或其关联企业集团在越南市场的销售收入或采购额，在前一财政年度达到30,000亿越盾以上。

标准3——交易金额：集中交易本身的金额达10,000亿越盾以上。

标准4——市场份额：拟参与集中的企业在前一财政年度的相关市场合并市场份额达20%以上。

适用时的三点实务提示：

第一，资产和收入标准按关联企业集团（整个集团）计算，而非仅直接参与交易的法人。一家小子公司若属于大集团，完全可能把整笔交易”拖入”申报范围。

第二，20%市场份额标准需要界定”相关市场”——这是竞争法中的技术概念，常需深入分析且易生争议。市场份额接近20%时，应尽早咨询竞争法律师。

第三，信贷机构、保险企业、证券公司适用另行规定的更高门槛（如保险、证券总资产150,000亿越盾）。

国家竞争委员会的申报与审查程序

申报文件提交至国家竞争委员会。收到完整文件后，委员会在30日内进行初步审查并告知结果。有三种情形：

情形1——可立即实施：初步审查认定集中不属禁止情形且无需正式审查的，各方可进行交易。

情形2——正式审查：如需深入评估限制竞争效果，委员会作出正式审查决定。正式审查期限90日，复杂案件可延长最多60日。审查结束，委员会作出决定：允许实施、附条件允许或禁止实施。

情形3——文件不齐：委员会要求补正，审查期限自收到齐全文件之日起重新计算。实务中，一开始就准备好符合要求的文件——特别是相关市场和市场份额分析部分——对进度影响巨大。

就交易时间表而言，需累计：文件准备时间（通常2–4周）+ 初步审查30日 +（如有）正式审查90–150日。一笔超门槛的交易若未预留这段时间，很容易打乱已向融资银行或合作方承诺的交割进度。

未申报或”抢跑交割”的处罚

75/2019/ND-CP号议定规定了相当严厉的处罚，最可怕的是罚款按营业收入的一定比例计算，而非固定金额：

未申报（第14条）：对未履行申报义务的每家参与集中的企业，处违法行为发生前一财政年度在相关市场营业收入1%至5%的罚款。相关市场营业收入为零的，处1亿–2亿越盾罚款。

未出审查结果先交割（第15条）：未收到国家竞争委员会初步审查结果通知即实施经营者集中——处相关市场营业收入0.5%至1%的罚款。委员会正式审查后尚未作出决定即实施，或未完全履行附条件允许决定中的条件——处1%至3%。

换言之，”先签约、后申报”不是节约时间的策略——它是独立的违法行为，有单独的罚则，更不用说交易完成后被禁止或被附加条件、导致整个交易结构重来的风险。

将竞争审查纳入交易结构

从交易实务角度，竞争审查应从LOI/条款清单阶段就作为独立工作流处理：

第1步——尽早评估门槛：一拿到各方初步财务数据，就核对35/2020号议定第13条的四项标准。任何一项接近门槛，就把申报义务纳入交易假设。

第2步——先决条件条款（condition precedent）：在SPA中规定，交易交割以获得国家竞争委员会批准（或审查期届满未被禁止）为条件，同时在各方之间分配文件准备义务和费用。

第3步——”竭尽全力”或努力限度条款：各方约定为获得批准付出的最大努力程度（如：是否接受出售部分资产以满足委员会条件，及接受到何种程度）。

第4步——未获批准的分手费（reverse break fee）：在大交易中，买方常承诺若交易因竞争原因失败支付一笔费用——这也是卖方为交易法律风险定价的方式。

另请参阅面向外国投资者的越南并购总览及企业法律尽职调查——竞争审查是其中不可或缺的一项。

FLAT律师事务所能提供什么支持

FLAT律师事务所为并购交易各方提供：按35/2020/ND-CP号议定四项标准评估经营者集中申报义务；准备申报文件并与国家竞争委员会对接；起草SPA中的先决条件条款、竞争风险分配和reverse break fee；交易进入正式审查时的应对咨询。我们以越南语、中文和英语工作。如需就具体交易交流，联系FLAT律师事务所。

常见问题